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关于投资条约的现实主义

华盛顿特区——过去一年来,一批欧洲国家退出了备受争议的能源宪章条约(ECT)。法国、西班牙、荷兰、德国、波兰、卢森堡、斯洛文尼亚和丹麦均已效仿2016年就已退出的意大利退出了该条约,或者宣布了其退出意向。因为允许外国能源投资者就政策变化所造成的损失起诉各国政府,能源宪章条约阻止各国履行其为实现巴黎气候协定目标所做出的承诺,并有效抵制了其对石油公司的暴利征税计划。

如果说发达经济体因遭到大型公司的恐吓而无法实施所急需的改革,那么发展中国家只会陷入到更糟糕的处境。在增加资本流入的欺骗性承诺诱惑下,许多国家签订了一系列双边和多边投资条约。上述条约与能源宪章条约一样含有投资者与国家争端解决机制(ISDS),允许外国投资者向私人国际法庭针对国家政府提出索赔诉讼。欧洲对能源宪章条约的不满可能会引发就投资者与国家争端解决机制如何影响地球未来的一场重要辩论;相反,许多欧盟成员国却继续敦促发展中国家签署投资条约。

诞生于冷战结束时的能源宪章条约旨在鼓励西方投资前苏联集团国家的能源部门,尤其是化石燃料行业。为缓解对于财产没收、违约和其他歧视性待遇的忧虑,该条约允许投资者向被标榜为中立的国际仲裁提交争端,而非国家法院体系。借助这套系统,企业可以起诉政府,要求赔偿包括未来利润在内的可能高达数十亿美元的投资损失。截止2022年6月,依据能源宪章条约规定所提起的投资仲裁案件至少有150起

但能源宪章条约还仅仅是冰山一角。约2,500项投资条约——其中多数为双边条约——允许国际投资者利用投资者与国家争端解决机制来解决与国家的争议。企业可以就任何可能影响其底线的司法、立法或监管决策起诉国家政府,其中也包括市级。因此,投资条约致使政府难以实施更强势也更有效的环境保障、劳动权利和安全标准。哪怕仅仅是威胁提出投资者诉讼也可以阻挠决策者。

就连推行改革的承诺也未能削弱主要欧盟成员国退出能源宪章条约的决心。欧盟委员会曾经表示,欧盟国家统一退出的结果——欧洲议会一直在呼吁采取这样的行动——似乎不可避免。另有传言称,欧盟国家间同意不实施能源宪章条约规定的日落条款,该条款规定,在某国退出条约后20年内仍保护任何现有投资(欧洲议会也投票赞成废除该条款)。许多人认为,逐步淘汰化石燃料不能再等待20年。

发展中国家可以通过要求彻底改革其所加入的许多具有严重破坏性的投资条约来充分利用此次针对能源宪章条约前所未有的抵制。 但在欧盟成员国退出能源宪章条约的同时,包括冈比亚、马里、布基纳法索、尼日利亚、卢旺达、塞内加尔和斯威士兰在内的越来越多的非洲国家正在加入该条约。

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不幸的是,欧洲拒绝任由政治决策成为企业利益附庸的精神并没有拓展到集团边界以外。尽管宣布退出能源宪章条约, 法国仍握有与拉美和加勒比海国家签署的19项双边投资协定和与非洲国家签署的另外20项协定规定了类似条款。西班牙则分别有18和11项条约,而荷兰则手握15和22项条约。而上述三国却继续向发展中国家施压,要求其签署新的投资条约(多数研究估计绝大多数投资者索赔来自发达经济体,尽管确定其国籍并不总是一件轻松的事)。

拥有庞大石油储量的厄瓜多尔就是上述动态的一个引人注目的实例。在投资保护条约审计委员会耗时数年分析其合法性和所造成的影响之后,该国于2017年5月退出了所有投资条约。委员会报告发现许多条约在批准和吸引外国投资方面存在缺陷。某些因日落条款的存在仍然有效,但不再对新投资授予保护权(厄瓜多尔并未像欧洲议会那样呼吁废除这些条款)。

但随后的厄瓜多尔政府在跨国公司施压下,已经对重新恢复投资者与国家争端解决机制表现出了新的兴趣,而欧洲也已回应了这种兴趣。去年8月,西班牙首相佩德罗·桑切斯正式访问厄瓜多尔反映了西班牙企业对该国日益增长的兴趣,他坚称,“重要的是,我们能在年底前[缔结双边投资]条约。”更值得注意的是,西班牙最大的石油公司雷普索尔在厄瓜多尔握有不止一个项目,而且此前曾就暴利税问题对该国提起过诉讼仲裁。荷兰同样 敦促厄瓜多尔签署一项投资条约,其表面理由是为保护其能源行业。

依据法国厄瓜多尔双边投资条约所作出的一项最新裁决清楚地显示了上述条约的有害倾向,即看重企业利润超过主权国家确保可持续发展和共同繁荣的努力。尽管其主要资产注册地在避税天堂巴哈马,但英法石油公司佩朗科利用厄瓜多尔-法国条约所规定的仲裁条款针对暴利税提出索赔。仲裁法庭裁定佩朗科被“间接征用金额”为4.12亿美元,而厄瓜多尔则已同意付款。这样的“协议滥用”允许跨国公司最大限度地减少其纳税义务,并同时最大限度地保护其投资。

应对气候变化和保护所有人生命尊严的主要障碍依然是投资条约。欧洲国家接二连三地退出能源宪章条约是撤销其他许多投资条约所规定的投资者与国家争端解决机制的一个黄金机遇。但欧洲必须首先承认自己的虚伪。

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